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1、基本案情

2011年5月9日，富禾公司與維唯公司簽署《合同能源管理協(xié)議》，合同約定：“富禾公司負(fù)責(zé)對維唯公司廠內(nèi)的高低壓風(fēng)機、水泵等設(shè)備進行節(jié)電改造，共計投入五臺設(shè)備。一、節(jié)能效益分享期限為工程驗收后五年；二、預(yù)計的年節(jié)能效益約為142.8萬元。效益分配比例為（維唯公司/富禾公司）第1-3年內(nèi)為2/8，第四年內(nèi)4/6分享，第五年內(nèi)5/5分享，即富禾公司預(yù)計獲得總節(jié)能效益為500萬元；三、維唯公司未及時付節(jié)能收益的應(yīng)支付違約金同期銀行利息。”

富禾公司與維唯公司約定2011年9月13日8點半進行驗收，由于當(dāng)日凌晨4時30分發(fā)生一起爆炸事故，沒有進行驗收。維唯公司于2月后出具一份《情況說明》“我公司與富禾公司簽訂了一份能源管理合同，并于2011年實施完成。但2011年9月13日4：30，我司發(fā)生一起爆炸事故，被政府下令停產(chǎn)整頓，因未恢復(fù)生產(chǎn)，該項目無法驗收，待恢復(fù)生產(chǎn)后方可履行合同。”之后，富禾公司多次找維唯公司協(xié)商盡快對工程進行驗收，但維唯公司不予理睬，并不支付節(jié)能效益款項。

2、訴訟過程

富禾公司起訴至法院：

1、要求解除雙方簽訂的《合同能源管理協(xié)議》；2、維唯公司向富禾公司償還節(jié)能效益款500萬元及違約金。

但維唯公司辯稱：一、雙方簽訂的是投資合同，節(jié)能設(shè)備未進行驗收，無法計算節(jié)能收益，故富禾公司主張不成立。二、不能驗收的過錯不在我司，工程驗收前一晚發(fā)生爆炸后，我司被政府下令停止生產(chǎn)，未進行驗收是由爆炸事故和政府禁令等不可抗力造成的。三、富禾公司投入的5臺設(shè)備我司只使用了兩臺，并沒有完全使用，而500萬的預(yù)期節(jié)能效益是建立在使用5臺設(shè)備的基礎(chǔ)上計算的，預(yù)期收益500萬元過高，與實際不符。

思考：合同當(dāng)中約定的節(jié)能效益分享期限是自工程驗收之后起算五年，但因為爆炸事故和政府下令整頓事宜，項目并沒有進行驗收，那么富禾公司是否能夠獲得節(jié)能效益款呢？富禾公司主張的預(yù)期利益是否會被全部支持？

一審法院判決如下：1、解除雙方簽訂的《合同能源管理協(xié)議》；2、維唯公司向富禾公司償還節(jié)能效益款200萬元及違約金。

理由如下：

依據(jù)《民法通則》與《合同法》相關(guān)規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免、不可克服的客觀情況，本案的爆炸事故并非不能克服的不可抗力，而是一起人為責(zé)任事故，非客觀情況，也非由本案節(jié)能設(shè)備造成，故維唯公司以爆炸事故作為不能驗收的理由不能成立。另一方面，即使政府責(zé)令維唯公司停產(chǎn)整頓也與節(jié)能設(shè)備驗收并不矛盾，維唯公司應(yīng)該在停產(chǎn)整頓結(jié)束后進行驗收，而維唯公司遲遲沒有配合驗收，故驗收不能的責(zé)任在維唯公司。

關(guān)于富禾公司的損失，預(yù)期節(jié)能款500萬元僅僅是一個預(yù)估值，不應(yīng)以此作為標(biāo)準(zhǔn)計算損失額度，此外，富禾公司未提供500萬元節(jié)能收益款的直接證據(jù)，綜合全案考慮，全部支持500萬元并不妥當(dāng)，酌定減少賠償數(shù)額可體現(xiàn)公平原則，即根據(jù)五臺設(shè)備實際使用兩臺，即確定預(yù)期收益的五分之二為200萬元為宜。

但雙方均不服一審判決，上訴至山東省高級人民法院。

富禾公司認(rèn)為：一審法院已經(jīng)查明維唯公司的行為構(gòu)成了違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部違約責(zé)任，維唯公司拒不驗收和不予支付效益款違反了《協(xié)議》基本義務(wù)，使富禾公司的合同目的不能實現(xiàn)。維唯公司負(fù)有全責(zé)，富禾公司無過錯。故本案不適用公平原則，原審法院應(yīng)判決維唯公司支付節(jié)能款500萬元，而不是200萬元。

維唯公司認(rèn)為：根據(jù)合同約定，只有在安裝完成、驗收合格，且的確帶來節(jié)能效益的條件下，才能依據(jù)合同約定的分成比例，分享節(jié)能收益。未能按期驗收是由于我司發(fā)生了爆炸事故，未能全部使用節(jié)能設(shè)備，是由于設(shè)備不具有市場競爭力，我司根據(jù)經(jīng)營需要只使用了2臺。無論是發(fā)生爆炸事故還是之后進行的戰(zhàn)略調(diào)整，都屬于投資風(fēng)險因素，《合同能源管理協(xié)議》中并沒有特別約定，不屬于違約行為。

二審裁判結(jié)果：1、解除雙方簽訂的《合同能源管理協(xié)議》；2、維唯公司向富禾公司償還節(jié)能效益款500萬元。

理由如下：

根據(jù)合同約定節(jié)能效益的計算以工程驗收單上的數(shù)據(jù)計算為準(zhǔn)，而本案中由于維唯公司不履行合同義務(wù)對節(jié)能項目進行驗收，造成無法測量實際數(shù)據(jù)并無法根據(jù)實際數(shù)據(jù)計算出實際的節(jié)能款數(shù)額，在此情況下，考慮到合同訂立時雙方已預(yù)計的節(jié)能收益，富禾公司要求按雙方合同約定的預(yù)期節(jié)能效益500萬元支付節(jié)能效益款的請求，具有實際可操作性，本院予以支持。

5臺節(jié)能設(shè)備實際由維唯公司占有、使用和控制，不論維唯公司是否實際使用該設(shè)備及使用幾臺設(shè)備均是其自主決定的行為，并不能以此為由拒付全部節(jié)能效益款。雖然維唯公司未及時驗收屬違約行為，但考慮到驗收當(dāng)日其公司發(fā)生的爆炸行為實際上對其履行合同義務(wù)造成了影響，故富禾公司要求維唯公司支付違約金的請求，本院不予支持。

3、律師提示：

關(guān)于項目驗收，實務(wù)中確實存在很多問題。有些工程由于用能單位自身的原因，導(dǎo)致節(jié)能改造工程延期不能及時驗收，而節(jié)能效益期限往往是在驗收之后開始起算，節(jié)能效益也會隨之受到影響，那么用能單位不能按時驗收怎么辦？這就需要我們在合同當(dāng)中約定相應(yīng)條款明確責(zé)任，將組織驗收的義務(wù)明確約定至用能單位一方。同時，還可以在驗收條款中約定因用能單位自身責(zé)任導(dǎo)致施工和驗收延誤/延期的補償方法。此外，實務(wù)中有些節(jié)能公司在合同中約定：“如果因用能單位遲延履行驗收義務(wù)，雖未驗收也視同驗收。”，因為項目竣工還是要有實際驗收的，這樣約定不符合實際情況，不建議采取。